💬 Навязчивые крипто-проверки FINRA ошибочны

Навязчивые крипто-проверки FINRA ошибочны

Управление по регулированию финансовой индустрии (FINRA) продолжает свою причудливую трансформацию в регулятора криптоактивов, опубликовав недавние результаты проверки коммуникаций с криптоактивами (Sweep).

FINRA не имеет регулирующих полномочий в отношении криптоактивов, не связанных с ценными бумагами. Несмотря на этот факт, FINRA продолжает демонстрировать непоколебимый, хотя и ошибочный интерес к деятельности своих членов, аффилированных лиц, поставщиков и персонала, не связанной с криптовалютными активами.

FINRA инициировала «чистку» более 14 месяцев назад: она отняла значительное время, ресурсы и внимание тех, кто подвергся «чистке». Но даже несмотря на значительное выделение ценных ресурсов участников, результаты опроса в лучшем случае тусклы, а в худшем — подчеркивают продолжающуюся борьбу FINRA за то, чтобы разобраться в сложной отрасли за пределами ее регуляторного гамбита.

В то время как зачистка отражает дальнейшее вторжение в пространство регулирования криптоактивов, не связанных с ценными бумагами, со стороны неквалифицированного регулятора, более широкие последствия для нынешних членов FINRA и тех, кто надеется достичь членства, поразительно разочаровывают.

Откуда берется Свип?

FINRA дебютировала в сфере регулирования криптоактивов, не связанных с ценными бумагами, в 2018 году, опубликовав Регуляторное уведомление 18-20 (RN 18-20).

Это уведомление «рекомендовало» членам FINRA уведомлять FINRA, если участник, любое из его аффилированных лиц или связанных лиц занимаются или намереваются участвовать в какой-либо деятельности, связанной с криптоактивами.

Интерес FINRA вышел за рамки ценных бумаг, связанных с криптоактивами, и запросил подробную информацию о любых видах деятельности с криптоактивами. FINRA фактически повторно опубликовало этот запрос на отчетность в Нормативном уведомлении 20-23 в 2020 году и Нормативном уведомлении 21-25 в 2021 году, последнее из которых остается в силе по сей день.

Не удовлетворившись своим далеко идущим и резким «запросом» об отчетности, FINRA затем в ноябре 2022 года инициировала целевую проверку розничных коммуникаций членов FINRA, касающихся продуктов и услуг криптоактивов.

Обзор результатов

FINRA проверила более 500 сообщений о розничной торговле криптовалютными активами, выделила ценные ресурсы FINRA и, без сомнения, потратила бесчисленное количество человеко-часов членов FINRA на проведение проверки.

Результат?

Непрозрачные ссылки на выявленные «потенциальные» нарушения правил рекламы FINRA.

Реальность?

Если наш опыт представления членов FINRA, подвергшихся «чистке», является каким-либо показателем, то «чистка», по-видимому, фактически послужила своего рода аутсорсинговой, корыстной образовательной программой, оплачиваемой и навязанной членам FINRA нормативным указом.

Подробнее читайте в разделе нашего мнения: Вашингтону не следует поддаваться криптопанике

Очистка обнаружила, среди прочего, сообщения членов FINRA, которые включали «нечеткие и вводящие в заблуждение объяснения того, как работают криптоактивы, их основные функции и риски», а также «сравнения криптоактивов с другими активами […] без предоставления основы для сравнения». различные особенности и риски этих инвестиций».

К сожалению, эти «выводы» вызывают больше вопросов, чем ответов.

Например, по какому стандарту FINRA может определить, правильно ли объяснены основные функции и риски продукта криптоактива, не связанного с ценными бумагами? Большинство продуктов криптоактивов, не связанных с ценными бумагами, регулируются штатами и/или Комиссией по торговле товарными фьючерсами и поддерживаются соответствующим образом (и отдельно) регулируемыми филиалами-членами FINRA. В какой степени члены FINRA должны привести свой партнерский маркетинг в соответствие с неосведомленными взглядами регулятора по ценным бумагам относительно работы отдельно регулируемого финансового продукта, не связанного с ценными бумагами?

Грубо говоря, имеет ли FINRA возможность знать, действительно ли криптоактив, не являющийся ценными бумагами, точно объяснен или точно представлены риски?

Проблема перекрестного партнерского маркетинга далеко не нова. Фактически, многие из крупнейших брокеров-дилеров страны продают продукты ценных бумаг бок о бок с традиционными и сложными финансовыми продуктами, не связанными с ценными бумагами, предлагаемыми их филиалами.

Выступает ли FINRA в качестве арбитра при определении того, являются ли фьючерсы на драгоценные металлы или индексированные универсальные продукты страхования жизни «неясными и вводящими в заблуждение» по сравнению с суждениями (и нормативным надзором) эксперта компании по таким продуктам? Мы подозреваем, что нет.

Последствия для индустрии ценных бумаг

Кажущееся стремление FINRA вмешиваться в вопросы, все дальше и дальше выходящие за пределы его нормативных полномочий, представляет собой реальные последствия как для действующих брокеров-дилеров, так и для тех компаний, которые стремятся создать фирмы по ценным бумагам.

Действующим брокерам-дилерам все чаще приходится уделять время и ресурсы для прохождения навязчивых и зачастую бессмысленных запросов регулирования криптовалютных активов FINRA. Эти запросы часто касаются продуктов или услуг, которые даже не предлагаются самим членом FINRA.

Такое положение дел возлагает ненужное бремя на внутренние группы по обеспечению соответствия, препятствует разработке продуктов и запутывает отдельные и устоявшиеся режимы регулирования, в рамках которых работают многие брокеры-дилеры и их филиалы.

Для компаний, занимающихся криптоактивами, намеревающихся создать отдельных брокеров-дилеров-членов FINRA, интерес FINRA к криптоактивам, не связанным с ценными бумагами, расширился. То, что когда-то было просто неприятностью, теперь является фундаментальным несоответствием регуляторных функций и приоритетов, которое часто эффективно служит для того, чтобы запретить новым кандидатам на членство с филиалами с криптовалютными активами получить членство.

Например, мы своими глазами видели, как группа программы подачи заявок на членство FINRA (MAP) импортировала критерии проверки непосредственно в новый процесс членства. Это действие фундаментально и неправильно переохарактеризует функцию MAP от оценки членства до принудительного проведения экзаменов. MAP не способен выполнять эту функцию и не должен этого делать. К сожалению, инновационные, ориентированные на технологии инвестиционные платформы продолжают нести на себе основную тяжесть продолжающейся неосторожности FINRA в этом отношении.

Пока FINRA не откажется от своей ошибочной попытки осуществлять косвенный надзор за криптоактивами, не связанными с ценными бумагами, и деятельностью отдельно регулируемых финансовых учреждений, целостность рынка и инвесторы, несомненно, будут продолжать страдать.

Итан Л. Сильвер — председатель практики финансовых технологий и брокерско-дилерской практики, а также сопредседатель практики криптовалют в юридической фирме Lowenstein Sandler. Итан является признанным лидером в представлении брокеров-дилеров в вопросах регулирования, правоприменения и соблюдения требований, связанных с федеральными законами и правилами штата о ценных бумагах; и правила саморегулируемых организаций, таких как Управление по регулированию финансовой индустрии (FINRA). Он также возглавляет практики фирмы в сфере криптовалют и финансовых технологий, представляя широкий спектр предприятий, ориентированных на криптовалюту, и регулируемые компании в области финансовых технологий, включая брокерские платформы, ориентированные на мобильные устройства, и консультантов по цифровым технологиям.

Уильям Брэннан — партнер и вице-председатель криптопрактики Ловенштейна Сэндлера. Он консультирует регулируемые финансовые технологические компании по сложным вопросам регулирования ценных бумаг, деривативов и криптовалют. Уилл регулярно консультирует биржи цифровых активов, торговые платформы с несколькими активами, роботов-консультантов, маркет-мейкеров, поставщиков ликвидности, хранителей и поставщиков услуг цифровых активов в отношении федеральных и государственных правил в отношении криптовалют, законов о ценных бумагах, правил FINRA, правил свопов на основе безопасности, требования штата по лицензированию денежных переводов и Нью-Йоркская BitLicense.