💬 SEC еще не поздно быть хорошим парнем

SEC еще не поздно быть хорошим парнем

Крах 1929 года побудил Конгресс принять первые в стране законы о национальных ценных бумагах. Схлопывание пузыря доткомов с 2000 по 2002 год привело к принятию Закона Сарбейнса-Оксли. Обвал фондового рынка в «черный понедельник» 1987 года побудил биржи принять «автоматические» правила, направленные на устранение непосредственных причин краха.

Но агентства США никак не отреагировали на массовые рыночные события вокруг криптовалют.

Сбои в экосистеме стейблкоинов Terra-Luna, текущая рыночная «крипто-зима» и крах FTX не привели к резкому принятию законодательства США. Вместо этого регулирующие органы США, особенно Комиссия по ценным бумагам и биржам, резко изменили давно занимаемую позицию.

Примерно с декабря 2022 года SEC предъявляет иски, утверждая, что цифровые активы представляют собой ценные бумаги и подпадают под действие правил. Только в январе и феврале 2023 года агентство вынудило Kraken, Terraform Labs и Nexo выплатить миллионы штрафов за различные услуги и предложения. А уже в этом месяце SEC уже подала в суд и на Coinbase, и на Binance.US за нарушения правил ценных бумаг.

SEC не должна действовать таким образом.

Посредством «разовых» принудительных мер SEC привносит больше тепла, чем света в регулирование криптовалюты. Как указал один из игроков отрасли, Coinbase, в судебном иске в мае 2023 года, существует очевидная альтернатива — издание правил посредством процедур уведомления и комментариев в соответствии с Законом об административных процедурах (APA).

Хуже того, SEC добивается «принудительного соблюдения правил» на фоне юрисдикционных споров между регулирующими органами о том, следует ли определять криптовалюты как «ценные бумаги» — и имеет ли SEC правоприменительные полномочия в отношении них.

Комиссар Комиссии по торговле товарами и фьючерсами, которая считает, что криптовалюты должны регулироваться как «сырьевые товары», в недавнем заявлении охарактеризовал тактику SEC как «регулирование посредством принуждения». Приняв тактику SEC в своих целях, CFTC ранее в этом году подала иск против Binance, крупнейшей в мире криптовалютной биржи, за использование несанкционированного рынка деривативов и несоблюдение положений о борьбе с отмыванием денег.

Хотя Конгресс может принять закон о криптовалютах, нет оснований полагать, что это произойдет в ближайшее время. Законодатели США представили такие законопроекты, как Закон о ясности ценных бумаг и Закон о таксономии токенов, но ни один из них не близок к принятию.

Ни один такой законопроект вряд ли переживет раскол в Конгрессе перед выборами 2024 года.

Тем временем SEC может и должна действовать. Тем не менее, он не должен действовать посредством ряда мешающих однократных регулирующих действий. Вместо этого он должен следовать точному процессу уведомления и комментариев, который Coinbase в своем судебном иске пытается заставить агентство следовать.

Как это будет работать, подробнее объясняется ниже.

Изучение альтернативного способа регулирования криптовалюты

В Соединенных Штатах государственные органы могут регулировать отрасль двумя способами.

Первый, который SEC, а теперь и CFTC, преследуют в отношении криптовалют, заключается в использовании текущих режимов регулирования и существующих правил для определения того, что является приемлемым поведением в новом секторе.

При таком подходе административный орган может издавать письменные заключения, инициировать расследования и предпринимать меры по обеспечению соблюдения существующих правил для наказания организаций. Агентство также может принуждать организации к заключению соглашений, которые гарантируют, что они действуют в соответствии с предпочтительными позициями агентства.

Из-за скрытых угроз санкций и отключений многие криптографические организации работали с SEC, чтобы обеспечить некоторую уверенность в своих операциях, хотя SEC не закрепила за собой эти полномочия.

Не следует забывать, что суды могут отменить все действия SEC, либо отклонив принудительные действия SEC как ultra vires, либо признав, что цифровые активы, на которые нацелена SEC, не являются ценными бумагами.

Вторая стратегия регулирования — нормотворчество APA — предлагает более интуитивный подход, который другие агентства использовали для стандартов автономных транспортных средств и других возникающих вопросов.

В соответствии с этим подходом федеральное агентство будет тщательно анализировать внутреннюю работу, обычаи и практику нового сектора, давая регулирующим органам лучшее понимание возникающих правовых проблем в этой отрасли. Затем агентство может объявить о предлагаемых правилах для отрасли и отзывах общественности в течение «периода уведомлений и комментариев», а затем уточнить их с учетом этих отзывов.

Этот процесс также может работать быстро: SEC может издавать правила с уведомлением всего за 60 дней или даже без уведомления, при условии, что будут сделаны определенные выводы.

Coinbase отмечает в своей петиции, что было получено более 1700 комментариев по запросу о нормотворчестве, поданному в июле 2022 года. Такие правила также могут принять формат любого из законодательных предложений, которые рассматривает Конгресс. Наконец, такое нормотворчество может и должно осуществляться параллельно с нормотворчеством CFTC.

Еще неизвестно, увенчаются ли успехом попытки SEC получить регулирующие полномочия в отрасли посредством разрозненных регулирующих действий.

Что бесспорно, так это то, что хорошо продуманный, открытый и совместный режим регулирования, соответствующий APA, намного превосходит подход SEC «регулирование через правоприменение».