💬 Как федералы преследуют схему инсайдерской торговли NFT как мошенничество с использованием электронных средств и почему это важно

Как федералы преследуют схему инсайдерской торговли NFT как мошенничество с использованием электронных средств и почему это важно

На прошлой неделе Министерство юстиции США предприняло новаторский шаг в применении устоявшихся криминальных теорий ответственности к невзаимозаменяемым токенам (NFT). 1 июня прокуратура США по Южному округу Нью-Йорка объявила об обвинительном заключении, в котором Натаниэлю Честейну было предъявлено обвинение в участии в схеме инсайдерской торговли с использованием NFT, продаваемых на OpenSea, торговой площадке NFT, где Честейн ранее работал.

Министерство юстиции превозносит обвинительное заключение как «первую в истории схему инсайдерской торговли цифровыми активами» и следует указу президента Джо Байдена от марта, призывающему различные федеральные агентства обеспечить «ответственное развитие цифровых активов».

В сочетании с исполнительным указом обвинительный акт посылает операторам NFT и криптовалютных площадок сильный сигнал, за которым наблюдают регулирующие органы.

Дэвид Л. Аксельрод является руководителем судебной практики по защите прав ценных бумаг и корпоративному управлению в Ballard Spahr LLP.

Эндрю Н. Д'Аверса – юрист отдела судебных разбирательств компании Ballard Spahr.

NFT — это тип цифрового актива, хранящегося в блокчейне, который предоставляет подтверждение права собственности и лицензию на его использование в определенных целях. Хотя цифровые объекты могут различаться, большая часть рынка включает в себя цифровые произведения искусства и изображения. OpenSea позволяет пользователям создавать, продавать и покупать NFT на своей платформе. Создание и переводы подтверждаются в блокчейне Ethereum, а покупки обычно осуществляются с помощью эфира — криптовалюты, встроенной в блокчейн Ethereum.

Согласно обвинительному заключению, Честейн воспользовалась тем, как OpenSea продвигает NFT на своем сайте. Несколько раз в неделю OpenSea перечисляет «популярные NFT» на своей домашней странице. Избранные NFT обычно растут в цене после появления на главной странице из-за «роста популярности и, как следствие, спроса». В обвинительном заключении утверждается, что Честейн знал, какие NFT OpenSea будут представлены на своей домашней странице, потому что он иногда, будучи сотрудником OpenSea, выбирал их.

В обвинительном заключении также утверждается, что Честейн согласился сохранить конфиденциальность этих выборов и не использовать свои знания о выборах в личных целях.

Дело прокуратуры Нью-Йорка

Южный округ Нью-Йорка утверждает, что Честейн действовал на основании этой конфиденциальной деловой информации до того, как она стала достоянием общественности. По данным прокуратуры, Честейн приобрел NFT незадолго до того, как они были размещены на главной странице OpenSea, и перепродал их в два, три, четыре или даже пять раз дороже, чем он заплатил изначально.

Честейн якобы скрывал схему, покупая и продавая NFT с различных анонимных счетов, а затем переводя средства через еще более анонимные счета, чтобы замести следы.

Несмотря на то, что в обвинительном заключении приводятся факты и методы, обычно встречающиеся в типичных делах об инсайдерской торговле акциями, оно существенно отличается от обычных судебных преследований в отношении инсайдерской торговли. В обвинительном заключении схема Честейна обвиняется в нарушении общего закона о мошенничестве с использованием электронных средств связи, а не в нарушении закона и правил об инсайдерской торговле Комиссии по ценным бумагам и биржам США.

Тем не менее, в обвинительном акте используется та же теория инсайдерской торговли, которая обычно используется при нарушении другого закона. Например, подсчет мошенничества с использованием электронных средств основывается на «нарушении обязанностей [Частейн] перед OpenSea». Другими словами, теория Министерства юстиции состоит в том, что нарушение соглашения Честейна с OpenSea о неиспользовании конфиденциальной деловой информации для личной выгоды представляет собой мошенничество с использованием электронных средств связи. В то время как судебное преследование за инсайдерскую торговлю требует нарушения служебных обязанностей, судебное преследование за мошенничество с использованием электронных средств не требуется.

Несмотря на то, что обвинительное заключение основано на языке, обычно используемом в делах об инсайдерской торговле, т.е. «конфиденциальная коммерческая информация» и «обязательство воздерживаться от использования такой информации» — это не означает, что выпущенные NFT ценные бумаги. Таким образом, похоже, что правительство было обеспокоено тем, что оно не сможет выиграть дело, если оно представит это дело как типичное дело об инсайдерской торговле.

Если эта теория мошенничества с использованием электронных средств окажется успешной, Министерство юстиции теоретически может использовать ее в качестве модели для контроля за манипулированием рынком в отношении других активов, независимо от того, считаются ли они ценными бумагами.

Любопытно, что к иску Южного округа Нью-Йорка нет дела SEC. Комиссия по ценным бумагам и биржам занимается регулированием цифровых активов, особенно NFT.

В марте агентство Bloomberg сообщило, что Комиссия по ценным бумагам и биржам расследует NFT и выдает повестки в суд, связанные с предложениями NFT. В мае SEC объявила, что удвоила размер своих криптоактивов и киберподразделения. В объявлении содержалось заявление о том, что SEC «сосредоточится на расследовании нарушений законодательства о ценных бумагах, связанных с» NFT, а также с другими криптоактивами и стейблкоинами. А комиссар SEC Хестер Пирс повторила, что SEC сосредоточилась на дробных NFT и корзинах NFT.

Являются ли NFT ценными бумагами?

При всем внимании и ресурсах, которые Комиссия по ценным бумагам и биржам уделяет изучению криптовалютных рынков, неудивительно, если Комиссия по ценным бумагам и биржам займет позицию, согласно которой некоторые — или даже многие — NFT являются ценными бумагами. Эта позиция соответствовала бы его агрессивной позиции в отношении регулирования криптовалюты. Он содержит отголоски заявления бывшего председателя SEC Джея Клейтона «Я считаю, что каждое ICO (первичное размещение монет), которое я видел, является ценной бумагой» в 2018 году.

Похоже, что SEC уже заявила, что некоторые NFT являются ценными бумагами. Именно это предположение лежит в основе недавно выпущенных судебных повесток, связанных с предложениями NFT. Что остается неясным, так это не то, насколько агрессивно SEC будет действовать в регулировании рынков NFT и, конечно же, поддержит ли суд ее интерпретацию определения ценных бумаг применительно к NFT.

В обвинительном акте Честейна указано, что Южный округ Нью-Йорка будет партнером SEC в регулировании торговых площадок NFT.

Операторы NFT и криптовалютных рынков должны требовать от своих сотрудников, если они этого еще не сделали, сохранять конфиденциальность существенной закрытой информации и воздерживаться от ее использования в личных целях. Операторы также должны следить за поведением сотрудников, чтобы убедиться, что они не занимаются инсайдерской торговлей или другим манипулятивным поведением, основанным на существенной закрытой информации, полученной в ходе их работы.

Четкие правила и процедуры, а также регулярное обучение также являются важными инструментами для прекращения такого поведения. Отсутствие здесь сопутствующего дела SEC не означает, что NFT защищены от применения SEC в будущем на основании инсайдерской торговли или на других основаниях.

Вероятнее всего, SEC полагала, что факты этого дела и конкретные цифровые активы, связанные с ним, не представляют собой веские основания для инсайдерской торговли. Похоже, что не только SEC, но и Министерство юстиции планируют активно регулировать манипулятивное поведение на рынках цифровых активов.

Хотя Комиссия по торговле товарными фьючерсами редко применяет полномочия, теоретически она также может использовать свой устав и положения об инсайдерской торговле для контроля над фьючерсами и производными цифровыми активами. Это новаторское новое действие Южного округа Нью-Йорка указывает на то, что федеральные регулирующие органы больше не ограничивают свое внимание ценными бумагами цифровых активов. Когда дело доходит до манипулирования рынком, федеральные регулирующие органы следят за ними.